一、試用期員工,能否協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同?
《勞動(dòng)合同法》第二十一條 在試用期中,除勞動(dòng)者有本法第三十九條和第四十條第一項(xiàng)、第二項(xiàng)規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動(dòng)同。
據(jù)此,有人就認(rèn)為,對于試用期員工,不能協(xié)商一致解除(第三十六條),不能因客觀情況發(fā)生重大變化協(xié)商不一致而解除(第四十條第三項(xiàng)),也不能進(jìn)行經(jīng)濟(jì)性裁員(第四十一條)。
實(shí)際上,勞動(dòng)合同法第二十一條規(guī)定中,“在試用期,用人單位不得解除勞動(dòng)合同”應(yīng)理解為用人單位不能單方面解除勞動(dòng)合同,也就是限制用人單位單方解除,并不限制雙方合意解除,故用人單位可以跟試用期員工協(xié)商一致解除。
二、試用期以"不勝任工作"為由辭退勞動(dòng)者有無法律風(fēng)險(xiǎn)?
以"不勝任工作"為由辭退員工適用的是勞動(dòng)合同法第40條第二項(xiàng)的規(guī)定,即:勞動(dòng)者不勝任工作,經(jīng)培訓(xùn)或調(diào)崗后,仍不能勝任工作的。也就是說,如果以"不勝任工作"為由辭退勞動(dòng)者,用人單位需要證明這三點(diǎn):
1、先證明勞動(dòng)者不勝任工作;
2、要證明已經(jīng)經(jīng)過培訓(xùn)或者是調(diào)崗了;
3、還要證明,勞動(dòng)者還是不能勝任工作。
證明完這三點(diǎn)之后,用人單位就可以辭退員工了,但需要提前一個(gè)月書面通知或者額外支付一個(gè)月工資作為代通知金,另外,這種情況下解除勞動(dòng)合同,還需要按勞動(dòng)者的工齡支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。
所以,對于試用期的員工,在解除合同時(shí),如果以"試用期不符合錄用條件"為由辭退員工(適用勞動(dòng)合同法第39條第一項(xiàng)規(guī)定),此時(shí),用人單位無需履行培訓(xùn)或調(diào)崗的程序,也無需提前一個(gè)月書面通知或支付代通知金,更無需支付解除勞動(dòng)合同經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金,只要用人單位能夠證明勞動(dòng)者不符合具體的錄用條件就可以了。
三、試用期單方面辭退員工記得要通知工會(huì)。
《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋(四)》第十二條 建立了工會(huì)組織的用人單位解除勞動(dòng)合同符合勞動(dòng)合同法第三十九條、第四十條規(guī)定,但未按照勞動(dòng)合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會(huì),勞動(dòng)者以用人單位違法解除勞動(dòng)合同為由請求用人單位支付賠償金的,人民法院應(yīng)予支持,但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外。
用人單位單方面辭退員工要通知工會(huì),辭退試用期員工更要記得通知工會(huì),否則,會(huì)認(rèn)定為辭退程序有瑕疵,屬于違法解除,要支付賠償金。
要知道,試用期的案件,一般數(shù)額都不太大,很有可能是做終局裁決的,如果用人單位想在一審過程中補(bǔ)正通知工會(huì)的程序,可能連這樣的機(jī)會(huì)都沒有。
知識(shí)點(diǎn):絕大多數(shù)地區(qū),公司沒有成立工會(huì)的,就無需通知了,但在江蘇地區(qū)或個(gè)別地區(qū), 公司沒有成立工會(huì)的,是需要通知公司所在地的基層工會(huì)的,否則,也視為程序違法。
四、如何書寫《試用期解除勞動(dòng)合同通知書》?
一般說來,書寫《解除勞動(dòng)合同通知書》,理由"宜粗不宜細(xì)"。因?yàn),一旦打起官司來,勞?dòng)仲裁或法院只會(huì)審查用人單位寫在《解除勞動(dòng)合同通知書》中的具體解雇事實(shí)或理由是否成立,與這些無關(guān)的事實(shí)是一概不管的。